Regra de relatório de informações de propriedade efetiva do FinCEN – uma revisão rápida

A Lei de Transparência Corporativa (CTA) exige que as “empresas que relatam” apresentem um relatório à Rede de Execução de Crimes Financeiros (FinCEN) do Departamento do Tesouro contendo, entre outras coisas, informações de identificação pessoal sobre os proprietários efetivos da empresa. As informações coletadas serão mantidas em um banco de dados privado mantido pelo FinCEN com acesso limitado a autoridades governamentais autorizadas e, em certas circunstâncias, instituições financeiras.

Os detalhes de como essa obrigação de relatório será implementada estão contidos na regra final de relatório emitida pela FinCEN em 29 de setembro de 2022 e nas regras finais emitidas em 8 de novembro de 2023 e 29 de novembro de 2023 que alteraram a regra de relatório de 29 de setembro.

Muito foi escrito sobre o requisito de relatório de informações de propriedade benéfica (BOI) do CTA. No entanto, a fonte de informação mais confiável continua sendo a própria regra final. É por isso que estamos fornecendo um resumo de algumas das principais questões abordadas pela regra final à medida que nos aproximamos da data efetiva de 1o de janeiro de 2024.

1. O que é uma “empresa de relatórios”?
Uma empresa de relatórios doméstica é definida como qualquer entidade que seja uma corporação, uma empresa de responsabilidade limitada ou criada pelo arquivamento de um documento com um Secretário de Estado ou escritório semelhante sob a lei de um estado ou tribo indiana.

Uma empresa de relatórios estrangeira é definida como qualquer entidade que seja uma corporação, uma empresa de responsabilidade limitada ou outra entidade formada sob a lei de um país estrangeiro e registrada para fazer negócios em qualquer estado ou jurisdição tribal através do arquivamento de um documento com um Secretário de Estado ou escritório semelhante sob a lei de um estado ou tribo indiana.

2. Quais entidades estão isentas da definição de “empresa relatora” e, portanto, não precisam registrar um relatório BOI?
Existem 23 isenções. A maioria é para empresas que já estão sujeitas a regulamentação federal ou estadual substancial sob a qual sua propriedade efetiva já pode ser conhecida. Isso inclui, entre outros, entidades que arquivam relatórios com a SEC, autoridades governamentais, bancos, cooperativas de crédito, empresas de serviços monetários, consultores de investimento, corretores e revendedores de valores mobiliários, entidades isentas de impostos, entidades que auxiliam entidades isentas de impostos, companhias de seguros, produtores de seguros licenciados pelo estado, veículos de investimento agrupados, serviços públicos, entidades inativas, subsidiárias de certas entidades isentas, empresas de contabilidade e grandes empresas operacionais.

3. O que é uma “grande empresa operacional”?
A isenção para uma “grande empresa operacional” está disponível para qualquer entidade que (1) empregue mais de 20 funcionários em tempo integral nos Estados Unidos, (2) tenha uma presença operacional em um escritório físico nos Estados Unidos e (3) tenha apresentado um imposto de renda federal ou declaração de informações nos Estados Unidos para o ano anterior, demonstrando mais de US$ 5 milhões em receitas brutas ou vendas no Formulário IRS da entidade ou outro formulário IRS aplicável, excluindo receitas brutas ou vendas de fontes fora dos Estados Unidos, conforme determinado pelos princípios federais de imposto de renda.

O termo “tem uma presença operacional em um escritório físico nos Estados Unidos” significa que uma entidade conduz regularmente seus negócios em um local físico nos Estados Unidos que a entidade possui ou aluga e que é fisicamente distinto do local de negócios de qualquer outra entidade não afiliada.

4. Quando o relatório inicial do BOI deve ser arquivado no FinCEN?
Qualquer empresa de relatórios doméstica criada em ou após 1o de janeiro de 2024 e antes de 1o de janeiro de 2025, deve registrar um relatório dentro de 90 dias corridos após receber o aviso real de que sua criação entrou em vigor ou o Secretário de Estado ou escritório semelhante primeiro fornecendo o aviso público de que foi criado, como através de um registro acessível ao público, o que ocorrer primeiro.

Qualquer empresa nacional de relatórios criada em ou após 1o de janeiro de 2025, deve registrar um relatório dentro de 30 dias corridos após receber o aviso real de que sua criação entrou em vigor ou o Secretário de Estado ou escritório semelhante primeiro fornecendo o aviso público de que foi criado, como através de um registro acessível ao público, o que ocorrer primeiro.

Qualquer entidade que se torne uma empresa relatora estrangeira em ou após 1o de janeiro de 2024 e antes de 1o de janeiro de 2025, deve registrar um relatório dentro de 90 dias corridos após receber o aviso real de que foi registrada para fazer negócios ou o Secretário de Estado ou escritório semelhante primeiro fornecendo aviso público de que foi registrada, como através de um registro acessível ao público, o que ocorrer primeiro.

Qualquer entidade que se torne uma empresa de relatórios estrangeira em ou após 1o de janeiro de 2025, deve apresentar um relatório dentro de 30 dias corridos após receber o aviso real de que foi registrada para fazer negócios ou o Secretário de Estado ou escritório similar primeiro fornecendo aviso público de que foi registrada, como através de um registro acessível ao público, o que ocorrer primeiro.

Uma empresa de relatórios doméstica criada antes de 1o de janeiro de 2024 e uma entidade que se tornou uma empresa de relatórios estrangeira antes de 1o de janeiro de 2024, deve apresentar um relatório até 1o de janeiro de 2025.

5. Quais informações devem ser estabelecidas no relatório inicial?
As informações devem ser fornecidas sobre a empresa relatora, seus proprietários efetivos e, para as empresas relatoras criadas ou registradas em ou após 1o de janeiro de 2024, os candidatos à empresa.

A. Informações sobre a empresa relatora:

(1) seu nome legal completo,
(2) qualquer comércio ou “fazer negócios como” nomes,
(3) um endereço atual completo que consiste em: (i) no caso de uma empresa relatora com um local de negócios principal nos Estados Unidos, o endereço do local de negócios principal e (ii) em todos os outros casos, o endereço do local principal nos Estados Unidos, onde a empresa relatora realiza negócios,
(4) a jurisdição de formação do estado, tribal ou estrangeira,
(5) para uma empresa de relatórios estrangeira, o estado ou jurisdição tribal onde a empresa se registra pela primeira vez, e
(6) o Número de Identificação do Contribuinte (TIN) do IRS (incluindo um Número de Identificação do Empregador) ou onde uma empresa relatora estrangeira não recebeu um TIN, um número de identificação fiscal emitido por uma jurisdição estrangeira e o nome dessa jurisdição.

B. Informações sobre cada um dos indivíduos que são os proprietários efetivos e candidatos da empresa:

(1) nome legal completo,
(2) data de nascimento,
(3) endereço atual completo que consiste em: (i) no caso de um candidato da empresa que forma ou registra uma entidade no curso dos negócios do requerente da empresa, o endereço da empresa ou (ii) em qualquer outro caso, o endereço residencial do indivíduo,
(4) número de identificação exclusivo e a jurisdição emissora de um dos seguintes documentos: (i) um passaporte não expirado emitido para o indivíduo pelo governo dos Estados Unidos, (ii) um documento de identificação não expirado emitido para o indivíduo por um Estado, governo local ou tribo indiana com a finalidade de identificar o indivíduo, (iii) uma carteira de motorista não expirada emitida para o indivíduo por um Estado, ou (iv) um passaporte não expirado emitido por um governo estrangeiro para o indivíduo, se o indivíduo não possuir nenhum dos outros documentos descritos, e
(5) uma imagem do documento do qual o número de identificação exclusivo foi obtido.

6. As empresas de relatórios existentes antes de 1o de janeiro de 2024 precisam fornecer informações do candidato da empresa?
Se uma empresa relatora foi criada ou registrada antes de 1o de janeiro de 2024, a empresa relatora deve relatar esse fato, mas não é obrigada a relatar informações em relação a qualquer candidato da empresa. Só é necessário relatar informações sobre a empresa relatora e seus proprietários efetivos.

7. Quando os relatórios atualizados devem ser arquivados?
Se houver alguma alteração em relação às informações necessárias enviadas anteriormente à FinCEN sobre uma empresa relatora ou seus proprietários efetivos, incluindo qualquer alteração em relação a quem é um proprietário efetivo ou informações relatadas para qualquer beneficiário efetivo em particular, a empresa relatora deve registrar um relatório atualizado dentro de 30 dias corridos após a data em que a alteração ocorre.

Com relação a um beneficiário efetivo falecido, um relatório atualizado identificando novos beneficiários efetivos deve ser arquivado dentro de 30 dias corridos após a liquidação da propriedade do beneficiário efetivo.

As empresas relatoras não são obrigadas a atualizar as informações relatadas anteriormente sobre os candidatos de sua empresa. No entanto, as empresas relatoras ainda serão obrigadas a corrigir quaisquer informações imprecisas relatadas anteriormente sobre os candidatos de sua empresa.

As empresas relatoras são obrigadas a atualizar a imagem do documento de identificação quando houver uma alteração no nome, data de nascimento, endereço ou número de identificação exclusivo no documento.

8. Quando os relatórios corrigidos devem ser arquivados?
Se qualquer relatório estiver impreciso quando arquivado e permanecer impreciso, a empresa relatora deve registrar um relatório corrigido dentro de 30 dias corridos após a data em que a empresa relatora tomar conhecimento ou tiver motivos para saber da imprecisão.

9. O que uma empresa faz após uma mudança em seu status como empresa relatora ou entidade isenta?
Qualquer entidade que estava isenta, mas que não atende mais aos critérios para qualquer isenção, deve apresentar um relatório BOI dentro de 30 dias corridos após a data em que não atende mais aos critérios para qualquer isenção.

Se uma empresa relatora atender aos critérios para qualquer isenção após a apresentação de um relatório inicial, essa alteração será considerada uma alteração em relação às informações enviadas anteriormente ao FinCEN, e a entidade deve registrar um relatório atualizado. Um relatório atualizado arquivado por uma entidade que posteriormente se qualifica para uma isenção deve indicar que a entidade de depósito não é mais uma empresa relatora.

10. O que é um identificador FinCEN, como ele é obtido e como é usado?
Um identificador FinCEN é um número exclusivo emitido pela FinCEN para indivíduos e empresas relatoras. Cada identificador FinCEN é específico para o indivíduo ou empresa e apenas um identificador FinCEN pode ser obtido.

Um indivíduo pode enviar um pedido de identificador FinCEN que contenha todas as informações que, de outra forma, devem ser estabelecidas no relatório inicial sobre esse indivíduo. Um indivíduo que obteve um identificador FinCEN pode fornecê-lo à empresa relatora e a empresa relatora pode incluir o identificador FinCEN em vez das informações exigidas de outra forma.

Uma empresa relatora pode obter um identificador FinCEN enviando ao FinCEN uma solicitação no momento em que a entidade envia um relatório inicial ou após ele. Uma empresa relatora pode relatar o Identificador FinCEN e o nome legal completo de outra entidade em vez das informações necessárias em relação aos proprietários efetivos da empresa relatora somente se:

(1) A outra entidade obteve um Identificador FinCEN e forneceu esse Identificador FinCEN à empresa relatora;

(2) Um indivíduo é ou pode ser um proprietário efetivo da empresa relatora em virtude de um interesse na empresa relatora que o indivíduo detém por meio de um interesse de propriedade na outra entidade; e

(3) Os proprietários efetivos da outra entidade e da empresa relatora são os mesmos indivíduos.

Se houver alguma alteração em relação às informações necessárias enviadas anteriormente por um indivíduo ao FinCEN no pedido do identificador FinCEN, o indivíduo deve registrar um pedido atualizado refletindo a alteração dentro de 30 dias corridos após a data em que a alteração ocorre. Se o pedido foi impreciso quando arquivado e permanece impreciso, o indivíduo deve registrar um pedido corrigido dentro de 30 dias corridos após a data em que o indivíduo toma conhecimento ou tem motivos para saber da imprecisão. Qualquer empresa relatora que tenha obtido um identificador FinCEN é obrigada a registrar um relatório atualizado ou corrigido para atualizar ou corrigir qualquer informação previamente enviada ao FinCEN ao mesmo tempo e da mesma maneira que os relatórios BOI atualizados ou corrigidos.

11. Qual é a maneira pela qual os relatórios e pedidos devem ser arquivados no FinCEN?
Cada relatório ou pedido deve ser arquivado no FinCEN na forma e maneira que o FinCEN prescreve nos formulários e instruções para o relatório ou pedido, e cada pessoa que apresenta o relatório ou pedido deve certificar que o relatório ou pedido é verdadeiro, correto e completo.

12. Quem é responsável por preencher o relatório e fazer a certificação?
O FinCEN afirma que, embora um indivíduo possa registrar um relatório em nome de uma empresa relatora, a empresa relatora é, em última instância, responsável pelo arquivamento. O mesmo vale para a certificação. A empresa relatora será obrigada a fazer a certificação, e qualquer indivíduo que arquivar o relatório como agente da empresa relatora certificará em nome da empresa relatora.

13. Quem é considerado um “proprietário beneficiário”?
Um proprietário efetivo é definido como qualquer indivíduo que, direta ou indiretamente, exerce controle substancial sobre a empresa relatora ou possui ou controla pelo menos 25% dos interesses de propriedade da empresa relatora.

14. O que é considerado “controle substancial” sobre uma empresa relatora?
Um indivíduo exerce controle substancial sobre uma empresa relatora se o indivíduo (1) servir como diretor sênior, (2) tiver autoridade sobre a nomeação ou remoção de diretores seniores ou uma maioria do conselho de administração ou órgão similar, (3) dirigir, determinar ou ter influência substancial sobre decisões importantes tomadas pela empresa relatora, incluindo, entre outros, (i) a natureza, escopo e atributos de seus negócios, incluindo a venda, locação, hipoteca ou outra transferência de quaisquer ativos principais, (ii) uma reorganização, dissolução ou fusão, (iii) grandes despesas ou investimentos, emissões de qualquer capital próprio, incorrência de qualquer dívida significativa ou aprovação do orçamento operacional, (iv) a seleção ou rescisão de linhas de negócios ou empreendimentos, (v) esquemas de remuneração e programas de incentivo para diretores seniores, (vi) a entrada ou rescisão, ou o cumprimento ou não cumprimento, de contratos significativos, ou (vii) alterações de quaisquer documentos de governança substanciais, ou (4) tem qualquer outra forma de controle substancial sobre a empresa relatora.

A regra isenta da definição de beneficiário efetivo (1) um filho menor, se as informações para o pai ou responsável forem fornecidas, (2) um candidato, intermediário, guardião ou agente de outro indivíduo, (3) um funcionário agindo exclusivamente como funcionário, (4) um indivíduo cujo único interesse em uma empresa relatora é um interesse futuro por meio de um direito de herança e (5) um credor da empresa relatora.

15. Quem é um “candidato da empresa”?
Para uma empresa de relatórios doméstica, um candidato à empresa é o indivíduo que arquiva diretamente o documento que cria a empresa de relatórios doméstica. Para uma empresa de relatórios estrangeira, um candidato a empresa é o indivíduo que arquiva diretamente o documento que primeiro registra a empresa de relatórios estrangeira. Para uma empresa de relatórios nacional e estrangeira, um candidato da empresa também é o indivíduo que é o principal responsável por dirigir ou controlar o arquivamento se mais de um indivíduo estiver envolvido no arquivamento do documento.

16. O que é uma violação de denúncia?
É ilegal que qualquer pessoa forneça intencionalmente, ou tente fornecer informações falsas ou fraudulentas de propriedade benéfica, incluindo uma fotografia ou documento de identificação falsa ou fraudulento, à FinCEN ou intencionalmente não relatar informações completas ou atualizadas de propriedade benéfica à FinCEN. O termo “pessoa” inclui qualquer indivíduo, empresa relatora ou outra entidade. O termo “informações de propriedade benéfica” inclui qualquer informação fornecida ao FinCEN de acordo com esta regra.

Conclusão
Os relatórios de informações de propriedade benéfica estão quase aqui. Os proprietários, gerentes e consultores de cada LLC, corporação e outra entidade – já existente ou planejada para criar no futuro – precisam considerar se essa entidade é obrigada a registrar um relatório. A familiaridade com a regra final de relatório é um bom lugar para começar. A regra final de setembro de 2022 e as regras finais de novembro de 2023 que alteram a regra de setembro de 2022 podem ser acessadas aqui.

https://www.fincen.gov/sites/default/files/shared/31_CFR_1010_380_excerpt_from_Final_Rule.pdf
https://www.govinfo.gov/content/pkg/FR-2023-11-08/pdf/2023-24559.pdf
https://www.govinfo.gov/content/pkg/FR-2023-11-30/pdf/2023-26399.pdf

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